被违法辞退，选继续履行还是拿2N走人？恢复劳动关系必须满足三大条件，难度极大！

法外求知

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被公司辞退后，你肯定会刷到不少把“恢复劳动关系”说成拿几十万赔偿捷径的短视频，虽然司法解释规定了继续履行，公司就应当补发仲裁、诉讼期间的正常工资并补缴五险一金；
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可实践中想获得支持的难度极大，一旦被驳回浪费大把时间不说，还会出现一大段职场真空期，赔了夫人又折兵！

今天来讲恢复劳动关系必须同时满足的三大条件，继续履行劳动合同和2N之间到底该怎么选？

# s! x* C! R+ ~" _3 u' v$ ~5 J! X《劳动合同法》第四十八条规定：
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% D/ k" f% l% b8 ~' u用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；
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  I( ~1 l; p: P1 \/ T劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。
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一、公司系违法解除
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在考虑继续履行还是2N赔偿金之前必须先确定公司是不是违法解除，如果连违法解除都不构成，打官司纯纯是浪费时间；

2 O3 R0 E6 e' S# o1 m2 `7 A实践中，试用期员工、经济性裁员、仅程序性违法，没有三期女职工、工伤、医疗期内等《劳动合同法》第四十二条中的特殊情况，继续履行难度极大、建议直接选2N。

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2 H& x5 ?. d; N4 O5 _二、员工必须明确要求继续履行

公司构成违法解除后，继续履行和支付赔偿金的选择权专属于员工方，无需单位同意，如果主张的是赔偿金，即视为认可劳动关系已解除，事后不能反悔；

. Z6 [, m$ X9 i* w2 T# }如果主张的是继续履行，仲裁员和法官不想支持的时候，通常会明示要不要把诉求改成2N赔偿金？

( `9 `$ R% z. g- A& j' F实践中，通常会将继续履行作为调解的筹码——以打促谈，调不下来建议见好就收，但劳动仲裁的尺度比法院大得多，具体要结合案情做出选择。
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三、客观上，劳动合同仍能继续履行
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即便满足了以上两个条件，可在这个环节的裁判者的自由裁量权很大，员工败诉率最高；

2 x4 }- ^% f" J9 @* s& v% |《劳动争议司法解释（二）》第十六条规定了，可以认定为“劳动合同已经不能继续履行”的六种情形：
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1、仲裁或诉讼过程中劳动合同期满，不存在应当依法续订、续延的情形；

- v2 J0 }) J& T' t9 `  y2、劳动者开始享受养老保险待遇；

3、公司破产；
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. N& ?( _' T9 h9 O' u" U4、公司解散，合并或分立的除外；

* g) o) W! ~' _. j& \5、劳动者已与其他单位建立劳动关系，对完成工作任务造成严重影响，或者经单位提出而不解除；

6、存在劳动合同客观不能履行的其他情形；

司法审查采用“客观＋主观”双重标准，客观上得看原岗位是否仍然空缺、可实际安排，比如岗位已被替代、部门撤销、公司濒临破产等情形，就很难继续履行；

主观上还得看双方是否矛盾激化、丧失信任基础，真打完一裁二审在江苏这边最少得一年，这种情况通常两边脑浆子都打出来了，即便强制恢复后面还得打起来…
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* U; Q: \3 Q" o3 A0 z  _3 P8 R( z四、继续履行劳动合同和2N怎么选？

) d/ o% N4 ~+ F$ v5 j; y" ~3 f先讲下坚持打继续履行的成本，毕竟大家出来上班都是求财，气头上都在撂狠话，冷静下来之后日子还得继续；

) f, v' [9 |+ m& R9 p. M首先，一裁二审期间劳动合同不能到期！还不能找其他全职工作，五险一金可能会断缴不说，万一没恢复简历上会出现一年多空档期，现在这就业环境可能会成为人生“污点”！

如果是孕期、哺乳期、职业病、工伤、医疗期等特殊员工，再找新工作几乎不可能，可以跟公司死磕到底或调解拿到远超2N的赔偿金；

至于普通员工和企业高管，上有老下有小、没这么多时间打官司，并且三个阶段的律师费也不便宜，建议以打促谈，在仲裁员和法官明示后见好就收。
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