下班后用微信回客户问题，加班费怎么计算？

骑白马的王子

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案情简介
李某于2019年4月1日入职甲公司公司担任产品运营，合同约定甲公司安排李某执行不定时工时制度。2020年12月11日李某向甲公司发出解除通知，以李某2020年11月18日至2020年11月20日连续旷工3天、2020年12月4日至2020年12月11日连续旷工3天以上为由通知其解除劳动关系。
. r( e$ u. b5 o# \+ P. b对双方有争议的证据和事实，法院认定如下：
关于加班，李某主张下班后存在延时加班共计140.6小时，未调休的休息日加班397.9小时，法定节假日加班57.3小时，公司未向其支付加班费。为证明该主张，李某提交了聊天记录、排班表和钉钉打卡记录截图予以证明。李某称其中2020年11月14日、15日在钉钉系统中申请了加班，已获得批准。其他时间部分系在家加班办公，部分在公司加班。另李某提交了《假期社群官方账号值班表》，以此主张甲公司安排周末及法定节假日定期加班，甲公司称值班内容就是负责休息日客户群中客户偶尔提出问题的回复，并非加班。
离职后李某申请仲裁，要求甲公司2020年1月21日至2020年12月11日期间加班费203206.9元。
02
一审法院认为
李某与甲公司在劳动合同中约定执行不定时工作制，因此法院不支持李某要求甲公司支付休息日及延时加班费的请求。关于法定节假日加班，李某仅提交了值班表予以证明，其所主张的大部分日期并非法定节假日，且不能证明具体工作内容、工作时长，因此法院对李某关于法定节假日加班工资的请求亦不予支持.
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9 K* L& g, B* D* x二审法院认为
+ c" d4 I" g3 s5 k; w2 T本案二审争议焦点为：甲公司是否应向李某支付违法解除劳动关系经济赔偿金、2020年2月1日至12月11日工资差额、未休年休假工资及2019年12月21日至2020年12月11日期间加班费。
关于加班事宜，《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定：“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”根据劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发[1994]503号）规定，企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制必须经劳动保障部门审批。本案中，虽然双方在合同中约定实行“不定时工作制”，但甲公司未进行“不定时工作制”审批。李某的工作岗位为“产品运营”，李某主张的加班为利用微信、钉钉等社交媒体与客户及员工的沟通，从在案证据来看，李某往往以微信等作为工作媒介进行沟通，从李某提供的微信记录等证据特别是李某提交的《假期社群官方账号值班表》来分析，甲公司存在在部分工作日下班时间及休息日安排李某工作的情形。
本院对此认为，随着经济发展及互联网技术的进步，劳动者工作模式越来越灵活，可以通过电脑、手机随时随地提供劳动，不再拘束于用人单位提供的工作地点、办公工位，特别是劳动者在工作时间、工作场所以外利用微信等社交媒体开展工作等情况并不鲜见，对于此类劳动者隐形加班问题，不能仅因劳动者未在用人单位工作场所进行工作来否定加班，而应虚化工作场所概念，综合考虑劳动者是否提供了实质工作内容认定加班情况。对于利用微信等社交媒体开展工作的情形，如果劳动者在非工作时间使用社交媒体开展工作已经超出了一般简单沟通的范畴，劳动者付出了实质性劳动内容或者使用社交媒体工作具有周期性和固定性特点，明显占用了劳动者休息时间的，应当认定为加班。
本案中，虽然甲公司称值班内容就是负责休息日客户群中客户偶尔提出问题的回复，并非加班，但根据聊天记录内容及李某的工作职责可知，李某在部分工作日下班时间、休息日等利用社交媒体工作已经超出了简单沟通的范畴，且《假期社群官方账号值班表》能够证明甲公司在休息日安排李某利用从事社交媒体工作的事实，该工作内容具有周期性和固定性的特点，有别于临时性、偶发性的一般沟通，体现了用人单位管理用工的特点，应当认定构成加班，甲公司应支付加班费。一审法院对此认定有误，本院予以纠正。
就加班时长及加班费数额一节，本院注意到由于利用社交媒体的加班不同于传统的在工作岗位上的加班，加班时长等往往难以客观量化，用人单位亦无法客观上予以掌握。且本案中的加班主要体现为微信群中的客户维护，主要以解答问题为主，劳动者在加班同时亦可从事其他生活活动，以全部时长作为加班时长亦有失公平。因此，对于甲公司应支付的加班费数额，本院根据在案证据情况予以酌定，综合考虑李某加班的频率、时长、内容及其薪资标准，本院酌定甲公司支付李某加班费3万元。
综上所述，李某的部分上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决部分认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销一审民事判决；
4 E. O. g8 f7 d- }1 i/ B& R+ K二、甲公司支付李某2020年1月21日至2020年12月11日期间加班费30000元；
三、驳回李某的其他诉讼请求。
. D9 K/ v+ t6 d! H案号：(2022)京03民终9602号

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