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所以今天就再来详细聊聊劳务派遣的员工被辞退时,到底有没有补偿金(或赔偿金)?如果有,跟谁去要?怎么要?有没有更高明的策略思路去要?真心希望此文能帮到跟这位朋友一样被劳务派遣“套牢”的朋友们!
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5 t) m7 P! n/ ? Z7 R0 K& n! N一、基本概念
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1)什么是劳务派遣(即“真派遣”)?
0 Q. O7 c6 j; g& G5 _2)什么是逆向派遣(即“假派遣”)?
* N0 I% Q$ K2 Y8 Q2 L$ ~+ O3)为什么企业喜欢用“逆向派遣”?
: {" j* h7 }) A7 P6 G: V' X4)逆向派遣违法吗?
. T4 `; K6 W0 F! Q! k以上这些基本概念请查看这篇文章《用工单位不变,劳务派遣单位不断换签,你到底属于真派遣还是假派遣?(上篇)》,在此不再赘述。
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补充:5)关于“逆向派遣”实际司法实践怎么判?
7 g/ z, f/ t/ W, A& e1 o% ^关于司法实践的判决可参看这篇文章:《用工单位不变,劳务派遣单位不断换签,你到底属于真派遣还是假派遣?(下篇)》
8 d, k2 u6 B k% F1 X二、劳务派遣工主张补偿金的前提:到底跟谁有劳动关系?
' h8 Z( C/ u! _8 i正常情况下,劳动者是和劳务派遣机构存在劳动关系的,但是如果出现无效派遣时,劳动者跟派遣机构的劳动关系就不成立了,这时候劳动者就是跟实际用工单位构成了事实上的劳动关系,有劳动争议时直接把实际用工单位和劳务派遣公司一起告。
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到底你的情况是否属于无效派遣,可以参看这篇文章《劳务派遣被开除怎么维Q?》的最后部分内容。
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结 论
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如果你的派遣属于有效派遣,那么你就是和劳动派遣公司存在劳动关系。如果你的派遣属于无效派遣,那么你的劳动关系是和实际用工单位存在事实上的劳动关系。
9 B2 ]5 o/ T: e9 I4 h% _- e三、劳务派遣员工被辞退时,经济补偿金该由谁承担?
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主张补偿金(或赔偿金)大的原则是:
2 \- L* v2 p3 i; L0 [跟谁有劳动关系就找谁要补偿或赔偿金,合法解除主张N+1,违法解除主张2N。
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如果是用工单位给被派遣员工造成损害的,根据《劳动合同法》第92条第2款规定派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。
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四、为易懂且方便实操
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用一个真实案例(附常规思路+新型思路)说明
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案 例
1 B/ g6 r5 z. e( ?一个劳务派遣工在实际用工单位工作了10年,每月工资2万。突然有一天,实际用工单位说,我们这不需要你了,就把劳务派遣工退回到原劳务派遣公司了,退回到劳务派遣公司后,你的月薪由原来每月2万变成了最低基本工资2000,正常情况下,劳务派遣工都很难接受。此时你该怎么办?
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常规思路
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首先看实际用工单位退回你的理由是否符合《劳动合同法》第40、41条的规定。
( e8 \" A0 Z& q9 Q/ |情形一
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如果实际用工单位退回理由不符合《劳动合同法》第40条、41条的规定情形,那么属于违法退回。
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在你没有任何过错情况下被用工单位退回,而且劳务派遣公司也因此和你解除了劳动合同,这种情况下属于违法解除,你可以告劳务派遣公司主张2N.
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情形二
) f) B; k* x S0 p: i如果被用工单位合法退回,那劳务派遣公司要重新给你派遣新单位,在被退回后到你被重新派遣之前的这段时间,劳务派遣公司要按当地最低工资标准给你发工资、交社保。
: e$ G/ J4 ]3 o& A! x如果劳务派遣公司停了或者少了你的工资和社保,你可以以不提供劳动条件,未足额支付劳动报酬为由提被迫主张N的经济补偿金。
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新型思路
8 ?$ ~+ `$ A8 P' y(前提:被用工单位随意退回)
( D& s% u7 w: ]8 V- y* _( Q3 R如果劳务派遣工被用工单位无故退回,月薪由原2万下拉到月薪2000,用待岗拉的套路拉低你的月薪,让你熬不住自动走人。
- E; v' T7 D" d( F! X这个情况下可以采用以下这个新型思路(已有成功案例)
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在让你待岗、发最低工资的情况下,你可以把实际用工单位连带劳务派遣公司一起告,你的诉求不是要2N,也不是要N,而是要求恢复原来的用工关系,并让用工单位撤回他对你的退回通知。
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因为即使是劳务派遣,用工单位也不能无故随意地退回劳务派遣工。所以以这条为切入点不失为一个上策!
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这样用工单位面临两种选择:
- o( A9 K3 \$ Z& f0 y1 n+ F一、继续按照每月2万的工资用你。
4 A+ T! c; O" }5 L# \二、跟你一裁两审打几年官司,最后把这几年打官司期间的工资补给你。这样算下来的钱可能是N+3了。有点曲线救国的意思。
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结 语
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最后想说的是:要补偿金的上上策其实还是通过和劳务派遣公司谈判解决,省时省力还能快速拿到一笔钱,然后去投入到新工作当中去。
7 ^. Q2 D% `, I不到万不得已千万不要打官司
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