不签劳动合同？克扣假期？到底怎样才能有效仲裁？

法外求知 · 发表于 2024-11-2 18:45:14

细数劳动法的几项规定，无非就是要签订劳动合同、缴纳社保、加班要给加班费等只要企业遵守了，就皆大欢喜的事项。

但有些老板偏偏喜欢剑走偏锋，就想挨着违反一下试试，既然如此，作为劳动者就也只好让他顺便体验一下劳动仲裁的滋味。

为了让老板的体验感更加舒畅，今天我们根据不久前某一劳动者的提问来为大家梳理一下如何有效地劳动仲裁。

我们先来看看劳动者的提问:

三线小城市，入职超过一年，公司不签劳动合同，不交de五险，没有双休，法定节假日该放三天的只放两天，该放七天的只放五天，申请劳动仲裁的成功率高吗，流程是怎么样的，由于没有打卡上班的流程所以我现在只有工资转账记录，还需要哪些材料？问题来源

这个老板看来一点也没把劳动法放在眼里，针对上述情况，我们是这样建议的：

01 可以仲裁。

02 超过一年未签订劳动合同已被视为签订无固定期限劳动合同（所以在这里提醒大家发现公司没和你签劳动合同的要在一年内尽快仲裁才可以主张2N的补偿金）

但是是由于这位老板实在踩雷太多，因此：

03 可以以《劳动合同法》第三十八条的未交社保为依据，解除与用人单位的劳动合同，主张加班工资，金额为N个月工资的补偿金(N为你在该单位工作年限，满6个月不满一年N视为1，不满6个月N视为0.5)，补缴社保。

那么有类似情况的劳动者们该怎么具体操作才有效呢？

首先，以EMS（邮政特快专递服务）的形式向用人单位递交《被迫解除劳动合同通知书》，内容要说明是因为用人单位不给你交社保，没付加班工资你才辞职的，通知书需要备份，并且要保留自己提交了通知书的证据，比如拍照，或者 EMS签收回执单等等。

其次，劳动仲裁申请步骤如下：

收集证据图片准备申请书图片找对劳动仲裁委图片提交申请书和证据材料

每一步都要怎么做呢？

01 收集证据：收集相关证据，如：证明双方存在劳动关系的证据等。

02 准备劳动仲裁申请书：去劳动仲裁委员会领取

03 找对劳动仲裁委：人力资源和社会保障局（原劳动局）内的劳动争议仲裁委

04 提交申请书和证据材料：提交仲裁申请书申请人身份证复印件相关证据复印件证据清单用人单位的工商登记信息等

仲裁的时候证据越多越充足是对我们劳动者更有利的，在这里我也给大家整理了一下收集证据需要注意的事项：

01 关于加班证据的收集：
很多时候劳动者会拿考勤作为加班证据。虽然说考勤记录上我们每天的工作时间确实超过《劳动法》规定的每天8小时每周40小时，但是单单一份考勤打卡记录，只能反映出我们劳动者上下班时间，无法区分是自愿加班行为，还是单位安排的加班，所以就不能单独作为主张加班费的证据。
所以在保留加班证据时，我们需要多个证据互相印证才可以稳妥地证明加班的事实。
加班证据如：
（1）个人的考勤记录：如果用人单位有明确的规章制度，里面规定了以什么方式记录考勤，就争取拿到考勤记录的复印件，作为表面证据以证明用人单位掌握加班事实存在的证据。如果没有明确的规章制度规定以什么方式考勤，大家可以去公司人事部门问一问，一般公司会存一份考勤记录在人事部门，如用人单位拒绝拿出原件，将承担不利后果。如果是使用如钉钉等APP打卡的，平时就要要留好打卡记录。
（2）短信、书面、邮件通知的加班：如果用人单位是通过短信书面邮件通知加班的，需要截屏或拍照复印保存。以防止发生劳动纠纷后进不去单位，丢失这些重要证据。
（3）录音录像等能够证明加班事实的视听资料：在用人单位口头要求加班时，用手机录一份显示用人单位的法人代表或者管理人员，明确表明要求劳动者加班，加班事实存在的证据。
（4）同事证人证言：平时一同加班的同事证言，也是一份强有力的证据。如果没有同事愿意证明，可以保留下和同事就加班问题讨论的录音或聊天记录可以作为辅助证据。
（5）张贴在企业告知板的书面的加班通知：一些比较大的企业，在发布加班通知时会在电梯、大堂等显著的位置设置告知板，但是往往由于我们不注意，导致错失重要的证据信息。
（6）劳动合同或员工手册已规定存在加班的条款：有的用人单位在签订劳动合同时或员工手册上规定了周六、周日为上班时间，明确单位存在加班的情况。此时将盖有公章或部门领导签字的员工手册予以复印即可。
（7）用人单位提供的证据：例如，用人单位为证据员工的工资标准，提供了工资领取记录，但工资领取记录明确记载有加班费的存在。
（8）报销记录：如果是周末出差、平时晚上下班很晚的，留存好酒店、机票、车票、打车的发票等票证。那么单位在报销的时候，可能需要填写一个报销的理由，这时就可以把这些文件复印一份留下来。
（9）事后创造录音证据：在用人单位尚未警觉的情况下，通过与负责人的对话录音固定曾经加班的事实。录音谈话的内容需要精心准备，建议事先咨询律师

02 未签订劳动合同，证明劳动者与公司存在劳动关系的证据：
有公司名称的工装、工作证或工作牌（最好盖有公章）、工资卡、工资条（微信转账也可以）、考勤记录（有证据证明公司有记录，比如录到本人出镜的打卡成功记录，可要求公司负责举证）、同事证言（离职在职的都可以）、录音录像（本人入镜最好）、招人时的登记表或者其它有你名字和公章的文件等。

最后提醒大家，要等到仲裁认定为劳动关系后，再去社保中心投诉公司，因为劳动仲裁不管社保的补缴。

法律依据：

《劳动合同法》
三十八条
用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条
有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: 劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的
第四十七条
经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

八小时工作制和加班：
《国务院关于职工工作时间的规定》第三条

职工每日工作８小时、每周工作40小时。
《劳动法》规定我国实行八小时工作制，每周工作时长不能超过44小时。且每周至少休息一日。所以每日工作超过八小时的部分，算作加班时长，需要支付加班工资。如果每周工作总时长超过44小时，劳动者可以拒绝加班。

加班费：工作日是指周一到周五五天；休息日是指周六、周日两天；
法定休假日是指元旦、春节、端午节、国际劳动节等节假日。在工作日延长劳动时间（加班）的，需要支付1.5倍工资；
休息日加班且不安排补休的，支付2倍工资；在法定休假日安排劳动者工作的，支付3倍工资。

关于加班工资计算方式：比如你的工资是3000元/月；那么你的日薪为3000➗21.75=137.93元;你的时薪为137.93➗8=17.24元

		自动登录	找回密码
密码			立即注册