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所以今天就再来详细聊聊劳务派遣的员工被辞退时,到底有没有补偿金(或赔偿金)?如果有,跟谁去要?怎么要?有没有更高明的策略思路去要?真心希望此文能帮到跟这位朋友一样被劳务派遣“套牢”的朋友们!4 M8 l. ]0 r$ g$ m% c9 Y1 j
4 p. S) M! N; |( q& b
一、基本概念
7 S. r2 Z* W8 w' U) {1)什么是劳务派遣(即“真派遣”)?
4 N( ~, Y- z0 {$ m b5 B) F# \2)什么是逆向派遣(即“假派遣”)?5 o9 N$ Q6 y a/ J9 h7 Q U
3)为什么企业喜欢用“逆向派遣”?
# q6 n7 t$ c. T3 t. V) m, r7 Z4)逆向派遣违法吗?
3 u9 _* T, S4 Y以上这些基本概念请查看这篇文章《用工单位不变,劳务派遣单位不断换签,你到底属于真派遣还是假派遣?(上篇)》,在此不再赘述。 E9 ^2 G- ^; V, L& Z7 l3 Q
补充:5)关于“逆向派遣”实际司法实践怎么判?8 r% _2 m7 u0 x
关于司法实践的判决可参看这篇文章:《用工单位不变,劳务派遣单位不断换签,你到底属于真派遣还是假派遣?(下篇)》
( j- ^% G4 q! i+ J; U- `- j二、劳务派遣工主张补偿金的前提:到底跟谁有劳动关系?
. r9 x6 B; K5 [% g7 a7 Q正常情况下,劳动者是和劳务派遣机构存在劳动关系的,但是如果出现无效派遣时,劳动者跟派遣机构的劳动关系就不成立了,这时候劳动者就是跟实际用工单位构成了事实上的劳动关系,有劳动争议时直接把实际用工单位和劳务派遣公司一起告。
7 w2 [# _) r8 ^到底你的情况是否属于无效派遣,可以参看这篇文章《劳务派遣被开除怎么维Q?》的最后部分内容。
- x7 h; F% I' M; t结 论" Y$ p3 B e- n1 G a
如果你的派遣属于有效派遣,那么你就是和劳动派遣公司存在劳动关系。如果你的派遣属于无效派遣,那么你的劳动关系是和实际用工单位存在事实上的劳动关系。' z9 C/ o& G, A( U" i6 T f2 q
三、劳务派遣员工被辞退时,经济补偿金该由谁承担?
& P7 e( k; ~4 ]' D9 D9 {/ q主张补偿金(或赔偿金)大的原则是:
9 L* P5 d& K2 ~. l2 G跟谁有劳动关系就找谁要补偿或赔偿金,合法解除主张N+1,违法解除主张2N。) w5 S1 |' q: b/ i$ m
如果是用工单位给被派遣员工造成损害的,根据《劳动合同法》第92条第2款规定派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。; E# ~0 t: o3 b1 c" |% y2 r* X
四、为易懂且方便实操+ _5 S7 ?; @! e9 a( u
用一个真实案例(附常规思路+新型思路)说明
, ^. C: ]& o/ Z. a4 D案 例
* L9 w& t* ~7 V" Q0 S$ |一个劳务派遣工在实际用工单位工作了10年,每月工资2万。突然有一天,实际用工单位说,我们这不需要你了,就把劳务派遣工退回到原劳务派遣公司了,退回到劳务派遣公司后,你的月薪由原来每月2万变成了最低基本工资2000,正常情况下,劳务派遣工都很难接受。此时你该怎么办?
) \& m$ m) p# j: q3 A% n0 N常规思路8 ?. L, w2 i- Q$ S6 {' o" K0 x
首先看实际用工单位退回你的理由是否符合《劳动合同法》第40、41条的规定。/ G' ^9 v5 v' j7 d5 S
情形一
5 y" ]% \9 x" \/ e& {6 K1 g如果实际用工单位退回理由不符合《劳动合同法》第40条、41条的规定情形,那么属于违法退回。
& N+ b3 a" ~6 K% D在你没有任何过错情况下被用工单位退回,而且劳务派遣公司也因此和你解除了劳动合同,这种情况下属于违法解除,你可以告劳务派遣公司主张2N., G- r* E% R9 B, n: q/ {9 f& H- R
情形二- t/ e# v- i3 D. B9 q: x
如果被用工单位合法退回,那劳务派遣公司要重新给你派遣新单位,在被退回后到你被重新派遣之前的这段时间,劳务派遣公司要按当地最低工资标准给你发工资、交社保。* V& H# P: }' t; n
如果劳务派遣公司停了或者少了你的工资和社保,你可以以不提供劳动条件,未足额支付劳动报酬为由提被迫主张N的经济补偿金。
3 q0 j2 A4 U0 n. @/ m新型思路' k# t7 n4 E: f$ s' C; ^, v
(前提:被用工单位随意退回)# I5 }% V; J o4 @( f
如果劳务派遣工被用工单位无故退回,月薪由原2万下拉到月薪2000,用待岗拉的套路拉低你的月薪,让你熬不住自动走人。
7 r& S+ ]9 n6 C) s1 J5 C- M& t- f: I这个情况下可以采用以下这个新型思路(已有成功案例)
. Z6 S, E) |- K; u! `在让你待岗、发最低工资的情况下,你可以把实际用工单位连带劳务派遣公司一起告,你的诉求不是要2N,也不是要N,而是要求恢复原来的用工关系,并让用工单位撤回他对你的退回通知。& ]" k% w8 r3 }+ H" ^$ m" m1 d
因为即使是劳务派遣,用工单位也不能无故随意地退回劳务派遣工。所以以这条为切入点不失为一个上策!& ]$ A* ^6 C& _9 l, u1 R, `
这样用工单位面临两种选择:! D. @$ J5 u" P- u" e" P! v
一、继续按照每月2万的工资用你。- k! d4 t! \% Z# S( f1 b
二、跟你一裁两审打几年官司,最后把这几年打官司期间的工资补给你。这样算下来的钱可能是N+3了。有点曲线救国的意思。
3 v6 L5 t7 ^+ ?( |3 b; m* r结 语8 m3 p7 ~/ l4 [- I* G
最后想说的是:要补偿金的上上策其实还是通过和劳务派遣公司谈判解决,省时省力还能快速拿到一笔钱,然后去投入到新工作当中去。
/ U' v* ?1 K1 M不到万不得已千万不要打官司/ T( ~4 `8 t$ X8 G% l7 D
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