概念 ( e& c/ ?- X I& L Q9 @2 L! q q. ~. }/ Q2 E- \; Z& I" X+ n- G0 k
贪污罪,是指国家工作人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。# t" [* {& F- L% z0 X" k
$ A4 t. D U H, A( A# V受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的,以贪污论。" v4 T% E1 \' k3 b% V( y
% C& s7 G9 \; O" x, G Q0 y
与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。1 N; h c, n' d! |7 p) \
2 b( j {# f1 m' i- G构成要件 2 U+ M- S0 Q" Q ( W( _" x- N1 i E. O L; c0 |# g客体要件 . z5 L4 X% _' w2 ?( E9 v : {2 Q1 L" l/ d# R9 z- h本罪侵犯的客体是复杂客体。既侵犯了公共财物的所有权,又侵犯了国家机关、国有企业事业单位的正常活动以及职务的廉洁性,但主要是侵犯了职务的廉洁性。在国有公司、企业中,具有国家工作人员身份的人,侵吞本公司、企业的财物,当然属于信犯了公共财物的所有权。在中外合资和中外合作企业、股份制公司、企业中,中方和国有资产大都占控股地位或主导地位,其财产仍可视为公共财产,即使不占主导地位和控股地位,其中一部分财产仍属公共财产,因此,具有国家工作人员身份的人,利用职务的便利,侵吞上述公司、企业的财物,仍属于侵犯公共财杉的所有权。8 N: _5 i. j. d) U- b4 P2 Y
1 b- j/ F1 W4 S0 V7 H本罪的犯罪对象是公共财物或非国有单位财物,其中,当然的国家工作人员而为的贪污罪的对象,是公共财物;拟定的国家工作人员中的受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员而为的贪污罪的对象,是公共(国有)财物;在国有单位从事公务的人员而为的贪污罪的对象是国有财产;受国有单位委派到非国有单位从事公务的人员而为的贪污罪的对象,是国有或非国有单位财物;勾结、伙同国家工作人员或受国家机关、国有公司、企业、事业单位和人民团体委托管理、经营国有财产的人员而为的贪污罪的对象,既可以是公共财物,也可以是国有财产。因此,一般来说,贪污罪的对象是公共财物或非国有单位财物。所以,作为贪污罪客体物质表现白对象有:一是公共财物;二是国有财物;三是非国有单位的财物。 根据本法第91条规定,公共财物分为两类:其一,当然的公共财物。包括:国有财产、劳动群众集体所有的财产以及用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。其中,国有财产,是指国家机关、国有公司、企业、事业单位和人民团体所拥有的财产;劳动群众集体所有的财产,是指集体经营组织所拥有的所有权属于该组织全体成员共同所有的财产;扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产,是指通过捐助或专项基金手段募集的用于扶贫或其他公益事业的慈善性质的款物;其二,拟定的公共财物,即国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或运输中的私人财产。其中,根据本法第92条的规定,私人财产包括:公民的合法收入、储蓄、房屋和其他生活资料;依法归个人、家庭所有的生产资料;个体户和私营企业的合法财产;依法归个人所有的股份、股票、债券和其他财产。拟定的公共财产的所有权虽然实际上属于公民个人,但是由于它们处于国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或运输中,对其应以公共财产论。 # E O% H! @% { ' d9 f5 C) A3 K. _! Q3 P另外,依本法第171条第2款的规定,非国有单位的财物,是指非国有公司、企事业单位和社会团体所有的财物。 " w. h4 m8 N7 q! [* D, y F6 M* z+ A3 i
客观要件4 `& m, L) r; F5 V
' S# ]7 u6 |/ p* |本罪的客观方面表现为利用职务之便,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。这是贪污罪区别于盗窃、诈骗、抢夺等侵犯财产罪的重要特征。( E' e; B8 _+ o E' l4 n1 _
) q6 P0 Y- |9 \" x8 b0 n5 P3 E所谓利用职务上的便利,是指行为人利用其职责范围内主管、经手、管理公共财产的职权所形成的便利条件,假借执行职务的形式非法占有公共财物,而不是因工作关系或主体身份所带来的某些方便条件,如因工作关系而熟悉作案环境,凭借工作人员身份进出某些机关、单位的方便等。所谓主管,是指具有调拨、转移、使用或者以其他方式支配公共财产的职权,例如厂长、经理等具有的一定范围内支配企业内部公共财产的权力;所谓经手,是指具有领取、支出等经办公共财物流转事务的权限;所渭管理是指具有监守或保管公共财物的职权,例如会计员、出纳员、保管员等具有监守和保管公共财物的职权。行为人如果利用职务上主管、经手、管理公共财物的便利,而攫取公共财物的,就可构成贪污罪。 3 r4 H9 D; |7 w x/ w! X, _6 w7 F+ a8 s8 r j H* c
贪污手段多种多样,但归纳起来不外乎是采取侵吞、窃取、骗取或者其他手段非法占有公共财物。 3 `! a. V8 \( m8 \7 B7 T0 Y# D4 A2 S7 x8 G1 Q7 c
侵吞财物,是指行为人将自已管理或经手的公共财物非法转归自己或他人所有的行为。概括起来侵吞的方法主要有三种:一是将自己管理或经手的公共财物加以隐匿、扣留,应上交的不上交,应支付的不支付,应入帐的不入帐。二是将自己管理、使用或经手的公共财物非法转卖或擅自赠送他人;三是将追缴的赃款赃物或罚没款物私自用掉或非法据为私有。 4 J, r1 i. h0 x* D5 f! H% l% t8 j' D$ L
窃取财物,是指行为人利用职务之便,采取秘密窃取的方式,将自己管理的公共财物非法占有的行为,也就是通常所说的监守自盗。如果出纳员仅是利用对本单位情况熟悉的条件,盗窃由其他出纳员经管的财物,则构成盗窃罪。 % M% J$ y+ k0 V8 a. O3 f/ y: |5 B! c1 L4 ?( k% ]: \, H4 A
骗取财物,是指行为人利用职务之便,采取虚构事实或隐瞒真相的方法,非法占有公共财物的行为。例如出差人员用涂改或伪造单据的方法虚报或谎报支出冒领公款,工程负责人多报工时或伪造工资表冒领工资,收购人员谎报收购物资等级从中骗取公款等。+ p, T) M; k- u! q$ N; I- S
4 y# ?6 k3 o! `' P' {: d' N其他方法,是指除了侵吞、盗窃、骗取之外,其他非法占有公共财物的方法。主要有以下几种方法: 8 Q% t7 h7 r( Y2 r8 G# y l& x* m. E' Q# G0 P( c(1)内外勾结,迂回贪污。即国家工作人中利用职务上的便利,内外勾结,将自己管理、经营的公共(国有)财物以合法形式,转给与其勾结的外部人员,然后再迂回取回,据为己有。 7 ~ @: P3 d/ b . V0 T- \$ O2 U(2)公款私存、私贷坐吃利息。 G. L( y* N/ M
# T2 } _/ m/ j( |& p
(3)利用回扣非法占有公款。即行为人在为本单位购买货物时,将卖方以购货款中抽出一部分作为回扣的款项占为己有的行为。 6 [. _; J U, u6 B# ?1 A1 ]- }6 V
(4)利用合同非法占有公款。即行为人在为本单位购买货物、推销产品等经济活动中,在与他人签订经济合同时,双方恶意串通,提高合同标的价格,然后将抬高的差价私分等。 , K, U* L+ d5 \8 W ' [9 Z% f+ N6 H(5)间接贪污。如国家工作人员利用职务之便,使用单位雇请的工人为自己干活等。 7 f8 w6 e4 u2 R6 |+ i/ l: ~9 n8 |8 x0 u1 ] q6 y
(6)占有应交单位的劳务收入。 / e, h1 A( P" S* j! i9 S W' k* K+ p) w) b% F8 Q. m* F
(7)利用新技术手段进行贪污。即行为人利用职务便利,运用新的科技手段进行贪污的行为。主要有:银行工作人员利用微机侵吞公款、套取利息,证券从业人员利用技术手段侵吞股金、红利等。6 ]& _3 T6 Z. C- p+ G' I
# ~: K. s+ f% _! Q& G/ q主体要件 4 [- p/ `) B* `/ ?8 D% h/ t; ^. G6 P7 A2 K6 G" \; O
本罪的主体是特殊主体,即必须是国家工作人员。根据本法第93条的规定,所谓国家工作人员,是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司企业、事业单位、社会团体从事公务的人员,以及其他依照法律从事公务的人员,以国家工作人员论。此外,根据本条第2款的规定,受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,也可以成为本罪的主体。不具有上述特殊身份的一般公民与上述人员勾结,伙同贪污的,以贪污罪的共犯论处。 ) W9 ^4 Q2 m6 A% P9 A, x5 z# m: Q4 I0 [4 [) S9 @* w# o9 K Q
这里所谓公务,是指依照法律所进行的管理国家、社会或集体事务的职能活动。它包括三个要素:一是管理性,即公务是对国家、社会或集体事务的管理活动;二是职能性,即公务是行为人代表国家各种职能机关、国有公司、企业、事业单位中的职能部门进行的管理活动;三是依法性,即公务是行为人依法进行的。这里的依法,既包括依照法律的规定,也包括依照行政命令,还包括受国家机关、企业、事业单位和人民团体的委托等。 & h% n* J Z8 T6 [; |; G( Z5 b9 {7 I0 m( [7 r& W7 Z8 v% u
总之,行为人在具有依法从事公务的前提下,在与其职务身份相对应的单位履行职责时,才有成为贪污罪主体的可能,而无论其是属于当然的国家工作人员还是属于拟定的国家工作人员。此外,据本条第3款规定,勾结、伙同国家工作人员贪污的,以贪污共犯论处。! C$ c1 j& b) E. W" v. h1 ?, w T
' N9 M' W1 g) C7 b( G" H# S: C主观要件 A. @, g u# K Q. C( `
+ Z2 E' u$ o+ b! j+ l
本罪在主观方面必须出自直接故意,并具有非法占有公共财物的目的。过失不构成本罪。其故意的具体内容表现为行为人明知自己利用职务之便所实施的行为会发生非法占有公共(国有)财放或非国有单位财物的结果,并且希望这种结果的发生。犯罪的目的,是非法占有公共(国有)财物或非国有单位财物。而非法占有公共(国有)财物或非国有单位财物的目的,既可以是行为人企图将公共(国有)财物或非国有单位财物永久地占为己有,也可以是行为人希望将公共(国有)财物或非国有单位财物非法获取后转送他人。另外,贪污罪不以特定的犯罪动机为其主观方面的必备要素,只要行为人故意实施了利用职务之便非法占有公共(国有)财物或非国有单位财物的行为,无论出于何种动机,均可构成贪污罪。; Y) O( F6 X; s/ N/ Z) ~( @! w! P
6 C- B3 l) m8 j) e) S! V
以上四个要件必须同时具备,才有可能构成贪污罪。如果贪污数额较小,情节轻微的,一般也不以贪污罪论处,而给以党纪、政纪处分。根据本法第383条之规定,贪污公共财物数额不满5千元,但情节较重,而且符合上述四个要件,构成贪污罪。! ~+ I/ F3 B8 |6 N! x, t- M( y2 d
2 G1 t: |: Z: T* b
认定详情0 n$ z4 p$ v8 W2 I8 V
; ]/ N3 V/ N N" ^/ r
区分本罪与非罪的界限2 ^+ I/ L# C: g" F3 n
x2 A0 y, x' `+ {) H6 ?9 r
贪污罪作为一般贪污行为的特殊形式,除具有一般贪污违法行为的共性外,还具有自身的特性。构成贪污罪的贪污行为,还具有贪污数额和情节上的要求。因此,认定贪污罪与一般贪污违法行为时,应把握以下方面:" m0 o* D+ N1 W7 z
2 i$ ~ \7 ]3 o0 }8 P
1、要看行为人贪污的数额是否达到5干元。其中,贪污的数额按累计方法计算。对于行为人贪污的数额达到5千元的,无论其情节如何,均构成贪污罪;而对于贪污的数额尚未达到5千元的,一般应视为一般贪污违法行为,: r9 ~. Q/ e$ ^; x; q) g: V2 J
: R; Z. j1 _$ Z F' L0 j, S2、要看行为人的贪污情节。其中,贪污情节主要针对贪污数额不满5千元的贪污行为。如果贪污数额不满5千元,贪污情节较轻时,对该贪污行为就应认定为一般贪污违法行为;如果贪污数额不满5千元,但贪污情节较重时,对该贪污行为就应认定为贪污罪。其中,贪污情节是否属于较重或较轻范围,一般应从以下方面进行综合分析、界定:一看行为人的一贯表现;二看行为人贪污行为的动机和目的;三看行为人所贪污的公共(国有)财物或非国有单位财物的性质、用途;四看行为人贪污的手段;五看贪污行为所造成的后果;六看行为人的悔罪表现。根据1999年9月16日最高人民检察院发布施行的《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定》(试行)的规定,个人贪污数额不满5千元,但具有贪污救灾、抢险、防汛、防疫、优抚、扶贫、移民、救济款物及募捐款物、赃款赃物、罚没款物、暂扣款物,以及贪污手段恶劣、毁灭证据、转移赃物等情节的。! o1 u# V Q2 |. ^$ l$ {
7 G7 K$ Y4 Y/ D3 ^. [6 W(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的; ! {6 M. X* d. o' x 8 Q; b' `: o5 e( E4 _(四)赃款赃物用于非法活动的; ! o5 y2 ?+ N2 M4 C% k V2 L0 N1 ?' K- l
(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的; + k# v2 H$ N" ?9 P9 S2 w8 c% O , J- ?+ z( z/ f(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。% R( z9 k# Q6 X1 ^; L8 E
0 U& C5 A+ x h受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:3 M; h$ O# w0 o. D
- g, B6 A' u& W. Z2 p- R+ M/ i
(一)多次索贿的;& M, x9 F* b$ V, X2 G! u
9 Q& b9 z9 ?# r- j1 g(二)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的; ! _; v- i1 E2 T$ W) c7 ^5 B Q6 N9 n$ w+ Q
(三)为他人谋取职务提拔、调整的。 # n' M2 ~" m- S3 k% A, {6 ^ 2 c- t( e9 g+ [( c$ `第二条 贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”,依法判处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产。 ' |: }) d1 y+ H+ M: A% W! o M. J4 i; N: {+ H
贪污数额在十万元以上不满二十万元,具有本解释第一条第二款规定的情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”,依法判处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产。6 c% P% G9 r' W' r# p* H5 [& h
% Q4 o3 P, P8 ]2 v, s! v( k3 W- J受贿数额在十万元以上不满二十万元,具有本解释第一条第三款规定的情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”,依法判处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产。* M$ {8 r/ I" H7 Y: z
# \" ]( }% G( E
第三条 贪污或者受贿数额在三百万元以上的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额特别巨大”,依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。 4 r7 x) K2 C$ U0 `! d$ h' p( z$ E8 @/ D2 u- e9 @7 t
贪污数额在一百五十万元以上不满三百万元,具有本解释第一条第二款规定的情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他特别严重情节”,依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。 : [8 l8 M6 Z6 f4 t, \ o+ H 6 o% E3 N+ H2 t0 m- E0 G6 N& T \受贿数额在一百五十万元以上不满三百万元,具有本解释第一条第三款规定的情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他特别严重情节”,依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。 4 Y& c* z4 o$ ^ @, ~# }6 }! Q% o& K9 ^) e7 E
第四条 贪污、受贿数额特别巨大,犯罪情节特别严重、社会影响特别恶劣、给国家和人民利益造成特别重大损失的,可以判处死刑。 , I. w) z5 s( N6 f% L O! G0 o! _. U) D# w
符合前款规定的情形,但具有自首,立功,如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃,或者避免、减少损害结果的发生等情节,不是必须立即执行的,可以判处死刑缓期二年执行。 % r, C! y- ~+ e* K8 t8 H7 u' o* }' D, E$ s7 s
符合第一款规定情形的,根据犯罪情节等情况可以判处死刑缓期二年执行,同时裁判决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后,终身监禁,不得减刑、假释。 0 o5 _' {* k6 u: g& R. B 4 f D% @" B* Y. r y% S) ?" H5 R第五条 挪用公款归个人使用,进行非法活动,数额在三万元以上的,应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任;数额在三百万元以上的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”:; l: y( w% c# u# A
l. E d0 p9 X7 @" f$ w3 _) e(一)挪用公款数额在一百万元以上的; 1 R/ P w& c" z! Q* D ; {0 c2 Q7 `5 a. h, l! P l) e(二)挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物,数额在五十万元以上不满一百万元的;0 Z+ r2 b1 w! I, }
8 h! F$ d3 p0 q
(三)挪用公款不退还,数额在五十万元以上不满一百万元的; ' s6 E; }5 L m# Z0 {) @ K& ]' k: ^. g7 ~7 E) H
(四)其他严重的情节。4 j1 m" t4 k: g0 `8 P# l+ s- ^. l
. h; ]* {+ v& a5 x$ l第六条 挪用公款归个人使用,进行营利活动或者超过三个月未还,数额在五万元以上的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”;数额在五百万元以上的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”:6 n, [# G$ t: J; a$ e9 z
# W3 {2 @9 a) b7 o(一)挪用公款数额在二百万元以上的;! N0 l4 K' m) [5 P
' R0 g' B' [1 N: G c& O2 Q2 i
(二)挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物,数额在一百万元以上不满二百万元的;& D9 j5 C) t% }7 r; m; r h
' ]( H* }: Z E7 p( S
(三)挪用公款不退还,数额在一百万元以上不满二百万元的;, S& g! g9 N1 ^
; `5 S ~* O+ X2 ^3 X(四)其他严重的情节。& m) z7 H! a$ u/ E R6 ^
; N" W" o2 ]6 N% k, B4 v Y: A7 W% Q
第七条 为谋取不正当利益,向国家工作人员行贿,数额在三万元以上的,应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。 8 v! \! g- k6 ~2 g w) E & G |* w6 F, u行贿数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任: , k8 K6 W. Y+ O9 M8 |6 \/ j $ h, O: P$ t. H+ x% E1 m(一)向三人以上行贿的;9 T& t% G4 y2 R# u! G) g
1 R. v! B8 A! w3 P! M/ F; v(二)将违法所得用于行贿的;8 I) ^7 Z B* Z3 o! H
( I+ S" D1 K2 t r+ C& z
(三)通过行贿谋取职务提拔、调整的;+ I* M/ k! q$ t3 h6 r. g4 H