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广东广州,女子章女士与男子惠某交往相处时竟发现惠某还有家室,章女士明确提出分手,惠某骚扰纠缠,最后翻墙入室与章女士发生关系。女子报警,警方确认DNA鉴定后立案,但检察院却认为惠某实施性侵时不具有强奸的主观故意,随即以证据不足不批捕,释放了惠某。
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5 l m( X' ~5 i/ S) ~- ~- G不具有强奸的主观故意,难道这是“过失强奸”?检察院的回复不可思议。# U! E" C) f" `) C4 E% w5 N
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警方系以DNA鉴定为根据,以强奸罪立案调查,也就是说DNA鉴定的意见显示章女士确实与惠某发生了性关系,至少这一事实是存在的。事实存在,则需要参照《刑法》对强奸罪的规定进行比对,看是否符合强奸罪的入罪标准即可。" z# D1 m" ?9 j. h/ {! C# }2 w
" e( `5 N) U: i7 g* [* g《刑法》明确规定了强奸罪的入罪标准:行为人违反法条规定内容,违背妇女意愿,采用暴力、威胁、伤害或其他手段,强迫妇女进行性行为,即构成强奸罪。% l6 g) t3 \/ h& F; I9 I h; p
7 p4 Y: d- J# W5 x6 t不难看出,有了既定事实,判断是否构成强奸罪,关键在于是否违背妇女意愿。5 v- e: b. Z# Y* c* q- ]: q
" l( u: ?% ~# p. E0 W, k, g但认定入罪的过程是复杂的,除了要有证据加以支撑,还要判断在案件中是否存在“半推半就”的情形。“半推半就”的认定,是基于证据之上的事实认定,可以有效解决是谁在撒谎的问题。
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本案中,检察院以惠某不具有强奸的主观故意不批捕是否合适?过失强奸到底真的是否存在?本案有无存在“半推半就”的可能?下面我们结合该案进行分析。& m- R/ B) ?- h
" e. b6 b$ e# `9 A: b5 s案情
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2006年,时年才二十来岁的章女士从湖北到了广州务工,期间认识了广州本地人惠某。章女士长相甜美,惠某就对其开展追求,经过努力,惠某获得章女士放心,二人成为男女朋友。% k. U8 `3 V3 {! H
4 P v( O3 A6 z: P1 ^/ C当年惠某已三十多岁,起初章女士一直以为惠某单身,可万万没想到,惠某隐藏太深,直到2020年,惠某妻子找到章女士,要求其为了惠某的孩子远离惠某。此时的章女士才幡然醒悟自己被欺骗,随即向惠某提出分手。5 V, T+ |* } y1 l6 `6 ?) {
/ q) \* I1 c1 h& E/ r6 g/ F: a+ {可分手后的惠某并不死心,章女士称自己一直被惠某纠缠,章女士换了几个居住地,甚至结婚后,惠某一直对其骚扰,令其不安。
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2022年3月14日,惠某瞧准机会,翻墙进入章女士住所,性侵了章女士。据章女士称,其住所系广州较为偏僻的民居,院落围墙较矮,惠某翻墙而入,当晚她身穿睡衣,面对高大的惠某,其一直保护自己身体,并称自己丈夫即将返回以此吓唬惠某,可惠某并未被吓唬住,其用手不断推搡章女士。期间,章女士锤打惠某反抗,可力敌不过惠某,被惠某划伤手臂,最终,惠某摁住其发生了关系。/ I' w: Q3 j8 u& r
$ N9 t& f, q2 ~7 Q& h惠某得逞后离去,当天章女士选择了报警,警方对现场提取的DNA和章女士体内提取的DNA,与惠某的DNA进行了比对,最终鉴定意见显示,章女士下体拭子及内裤检出混合基因型,并检出人精斑。随后警方根据DNA以强奸罪进行了立案。6 @& v5 U3 m$ G
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2022年3月18日,也就是案发后的第4天,章女士称,检察院以惠某主观上不具有强奸故意,告知章女士不予立案。
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听到此结果,章女士不服申请复议,其认为,惠某肯定是具有强奸的主观故意的,至少在惠某与其的微信聊天记录上显示,案发前惠某直言要性侵章女士,得逞后,惠某还发朋友圈悔罪但表示其并不后悔。因此章女士认为检察院作出的决定错误。- |8 k' @5 T7 ~4 ~
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非主观意识强奸是什么意思?
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刑事犯罪主要分三种情况,一是故意犯罪,二是过失犯罪,三是意外事件。
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# G# w7 Q0 ~- k9 X0 [' [故意犯罪是行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放任这种结果发生所构成的犯罪。9 i. E& r" C' l9 p" C
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过失犯罪是应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免,以致发生这种结果的。2 w0 Y, Y) B# H1 {, d; c
1 M7 F) C; p7 }意外事件不必多言,即为人为不可控的事件。
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! Q c' |) H2 a9 M非主观意识强奸,实际上就是说不具有强奸的故意,俗称“过失强奸”。
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* \6 x% j8 |. H* K! x; j过失强奸存不存在?又是否能够按照强奸罪定罪处罚?
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关于过失强奸的问题,我们通过罗翔老师杜撰的案例进行分析:
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0 L' E2 W+ v e" t1 t, R/ g3 c张三娶了双胞胎孪生姐姐,此孪生姐妹长得一模一样,甚至爹妈都难以分清。某晚上小姨子到姐姐家中吃饭,期间二人喝了红酒,姐姐醉后自己先行回房间睡觉,小姨子躺在沙发上也模模糊糊睡下了。碰巧的是,张三出差半夜提前回来,张三想给老婆惊喜,在回来前并未向老婆说起。回到家的张三,见沙发上的小姨子,以为是老婆,于是上下其手,而小姨子酣睡以为做梦,过了几分钟,小姨子才察觉到不对,大声呼喊。但是木已成舟。
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- F& y5 Y5 E) C. ^1 t* |按照《刑法》的规定,张三的行为符合强奸罪构成要件,违背了小姨子的意愿,利用小姨子熟睡之际,发生了关系。但是张三在主观上并未有任何强奸故意的,按照正常人的想法,家中只会有老婆在沙发上躺着,不可能考虑到因为老婆有孪生妹妹而就认为是妹妹,此处毕竟是张三家,因此,张三属于“过失”进行了“强奸”。" c [; j; a. Z0 a
8 o& x2 G" @& R0 H但是,强奸罪只能是故意犯罪,也就是明知妇女不愿意或者没有表示不愿意的能力,还不管不顾,长驱直入的犯罪属于故意。本案中,站在一般人角度,张三是无法判断沙发上会躺着小姨子的,因此是不会被追究刑事责任的,但是如果本案中小姨子醒后第一时间报警,张三依旧要构成犯罪。0 ]2 X' j9 G8 M. N
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综上,根本不存在过失强奸,不具有强奸的故意案件,要么属于“半推半就”,要么就如本案中小姨子熟睡没有反抗的情形。% \$ u: Y) y* F% a, A( d
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不具有强奸故意,考虑“半推半就”尤为重要
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( p3 @0 ~1 K% a7 v0 I过失强奸在法律上是说不通的,强奸罪必须是故意而为之,如果认定过失强奸存在,就会使法律变得很奇怪。但是又存在不具有强奸故意而发生性关系的事实,女方要报警,男方要辩解,此时就不得不考虑“半推半就”认定了。“半推半就”是基于证据之上的事实认定,可以有效解决是谁在撒谎的问题。& V) e* m, B# j3 x
, S# A5 i6 T1 n4 v! O“半推半就”的阐述最早见于1984年颁布《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》。
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* W: N F0 c/ R( l原文如下:
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“有的妇女与人通奸,一旦翻脸,关系恶化,或者事情暴露后,怕丢面子,或者为推卸责任、嫁祸于人等情况,把通奸说成强奸的,可以视为半推半就,如果属于半推半就,一般不宜按强奸罪处罚。”+ {+ z" i$ a' b( t; U/ s
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注意,该解答已经废止,但是在司法实践中依旧用到其中的理论。
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- r$ Q/ ~$ n/ k! p& ?为何沿用该理论,原因很简单,“性”的问题在现实中就是一种很隐蔽的不可谈的问题,发生的场合、地点具有封闭性,无第三人可知,因此,是否违背妇女意愿不可单凭妇女一方判断,也就是说存在泾渭分明的情况,这就是所谓的“半推半就”的情形。
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5 z6 V! F( ?3 ]! {+ m总的来说,“半推半就”的认定,就能很好地解决并判断女方是否无理取闹的问题,也可排除男方认为自己没有强奸故意,而是女方自愿行为,从而辩解己方无罪的问题。也就是说,在强奸案中,如果男方提到自己不具有强奸故意,就要考虑“半推半就”的问题了。) |& y- U. e! t- _, q& @
# h! f; s& I6 s3 w! C4 Y- a$ Y司法实践中,男方认为自己没有强奸故意,系女方自愿,此时如何认定“半推半就”?
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司法实践对“半推半就”的认定,实质上是对是否违背妇女意志的认定。
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3 D8 Y! V! t3 V5 R具体从以下几个步骤进行:1 P& x$ v1 @- y: Z# n- x
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案发前,被害人对性认知的能力,包括自身年龄状况、精神、神志情况,男、女双方认识过程等因素。
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案发中,被害人的反抗能力有无,比如犯罪嫌疑人是否采用暴力、胁迫或者与其他手段的程度大小,妇女对所处环境是否自愿前往、妇女自身身体状况、有无受伤、发生关系有无呼救等。% O) q. }& S! M& g
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案发后,需要判断妇女有无做出明确拒绝的客观原因,综合考虑当时的环境,行为人与妇女是否系一时兴起等因素。+ v# { r M5 ?+ H$ n
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具体到本案,惠某是否真无强奸故意,而系章女士自愿?
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) T7 J) m$ \2 ~1 l本案的核心问题是,惠某是否采用暴力、胁迫或者其他具有相当性的手段,是否违背章女士意愿,与之发生关系。
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- A' `% B3 r3 B8 V因此,需要综合考虑惠某、章女士案发前二人的关系,案发时彼此的印象态度,过程有无使用暴力,章女士有无呼救受伤等,案发后章女士的态度如何,有无第一时间报警等等,全面进行审查和分析,进而判断惠某的行为是否违背章女士的意愿。9 Q# T9 {/ z9 {$ b! j8 J2 u) @
# V u2 p7 T7 l( z" N0 r案发前:章女士虽然2006年就和惠某认识,而且成为了男女朋友,但是不代表男女朋友就可以肆意妄为不构成强奸罪,《刑法》都未将“丈夫”排除强奸罪的主体,何况男女朋友关系呢。章女士得知惠某已婚后选择分手,但惠某依旧纠缠不休,对于惠某的跟踪,章女士是持反对、厌恶态度的,并未主动找惠某而系惠某通过搜索查询到其住所,不断跟踪。; {( t3 [6 e9 L9 Q
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案发时:惠某系翻墙闯入,此时案发地点系章女士租的民宅家中,面对人高马大的惠某,即使章女士呼救,亦无效果。但是章女士身上有明显伤痕,结合警方的鉴定意见报告,显然在当时章女士进行过反抗。8 U1 Q( U. S) k1 T' T- [
, I- {/ q& x o案发后:当天章女士选择了报警,而且警方立即从其身上提取样本和现场样本与惠某DNAj进行对比,并得出结论后以强奸罪立案。且惠某在事发后的朋友圈向章女士表达歉意,并坦言发生关系系其计划之中的事情,称其事后不后悔。) w, e4 V) N" A' u* G) |2 S
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综上,显然,在本案中,章女士对惠某强行与自己发生性关系是持反对态度的,而且根据惠某的微信聊天记录显示,其已早有强奸罪的故意,并且最终付诸于行动,DNA鉴定,口供以及惠某的聊天记录,已然能够证明惠某对章女士进行了性侵,惠某的行为涉嫌强奸罪。从这一点上讲,惠某很难脱罪。
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( P' |! o. }! ?; n$ o6 Z" j感悟
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非主观故意强奸的案件不可能存在,要么是章女士杜撰了检察院的话语,实际上检察院仅仅以证据不足不予批捕,因此章女士也可能存在狡辩,因此无论如何,整个案件即使进入到审判阶段,依旧需要从是否存在“半推半就”进行认定,方可公正。
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5 ]* q6 S/ B' s2 s' r9 S9 X女方与前男友分手后,尽量远离前男友,而不得纠缠不清;如前男友骚扰威胁,女方应第一时间报警,请求警方对前男友治安处罚;如遭遇性侵,女方应保护好案发现场、保留好相关证据,尽早做DNA鉴定,以及保存相关聊天记录,而且应及时报警,由警方立案侦办。
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