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所以今天就再来详细聊聊劳务派遣的员工被辞退时,到底有没有补偿金(或赔偿金)?如果有,跟谁去要?怎么要?有没有更高明的策略思路去要?真心希望此文能帮到跟这位朋友一样被劳务派遣“套牢”的朋友们!0 A7 d; A' c0 h% X% n9 E7 L
' A, \) h) b w- Z' m# S! R
一、基本概念
2 x2 W- R( Y4 f# e/ z1)什么是劳务派遣(即“真派遣”)?
+ R/ N7 p; W2 v' F- V B2)什么是逆向派遣(即“假派遣”)?
5 G& a& _( ~: @" e% w+ d( q3)为什么企业喜欢用“逆向派遣”?; P% ?6 O7 C3 ?' a' F5 Y
4)逆向派遣违法吗?2 [! Q; m$ K/ r
以上这些基本概念请查看这篇文章《用工单位不变,劳务派遣单位不断换签,你到底属于真派遣还是假派遣?(上篇)》,在此不再赘述。& @( y+ u4 o0 v
补充:5)关于“逆向派遣”实际司法实践怎么判?
" E" O! R% P; W8 K$ q% ^% L' |; M关于司法实践的判决可参看这篇文章:《用工单位不变,劳务派遣单位不断换签,你到底属于真派遣还是假派遣?(下篇)》 N( Z6 ]+ R" J
二、劳务派遣工主张补偿金的前提:到底跟谁有劳动关系?" Z5 H( t6 m" @3 w
正常情况下,劳动者是和劳务派遣机构存在劳动关系的,但是如果出现无效派遣时,劳动者跟派遣机构的劳动关系就不成立了,这时候劳动者就是跟实际用工单位构成了事实上的劳动关系,有劳动争议时直接把实际用工单位和劳务派遣公司一起告。* Z6 F* F' ]( t, g
到底你的情况是否属于无效派遣,可以参看这篇文章《劳务派遣被开除怎么维Q?》的最后部分内容。0 I' y6 t8 m; N/ z8 C' d0 O3 B
结 论
: |+ s+ @1 j" a% y如果你的派遣属于有效派遣,那么你就是和劳动派遣公司存在劳动关系。如果你的派遣属于无效派遣,那么你的劳动关系是和实际用工单位存在事实上的劳动关系。
* }4 d4 d, j1 e三、劳务派遣员工被辞退时,经济补偿金该由谁承担?4 s: i6 m2 @/ |) v8 {# R1 S
主张补偿金(或赔偿金)大的原则是:2 N |# R3 t& t4 t# {$ d' s; O
跟谁有劳动关系就找谁要补偿或赔偿金,合法解除主张N+1,违法解除主张2N。
7 Z2 [9 \% c5 R' g0 y: ^如果是用工单位给被派遣员工造成损害的,根据《劳动合同法》第92条第2款规定派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。0 k) ^ K! m2 `2 V; ?
四、为易懂且方便实操+ g( O! d9 U/ g. T
用一个真实案例(附常规思路+新型思路)说明, `+ |$ v5 Z p/ }! q! M
案 例& f- U7 d1 d( k
一个劳务派遣工在实际用工单位工作了10年,每月工资2万。突然有一天,实际用工单位说,我们这不需要你了,就把劳务派遣工退回到原劳务派遣公司了,退回到劳务派遣公司后,你的月薪由原来每月2万变成了最低基本工资2000,正常情况下,劳务派遣工都很难接受。此时你该怎么办?
& M2 G2 M' u7 D+ [4 M常规思路, B6 ^7 u2 \& R6 |/ F% b- f1 A
首先看实际用工单位退回你的理由是否符合《劳动合同法》第40、41条的规定。
/ Z# r' i3 w' f- ~情形一- {1 m/ \9 V: [7 n$ o
如果实际用工单位退回理由不符合《劳动合同法》第40条、41条的规定情形,那么属于违法退回。 M) H4 x# L& q& B8 S
在你没有任何过错情况下被用工单位退回,而且劳务派遣公司也因此和你解除了劳动合同,这种情况下属于违法解除,你可以告劳务派遣公司主张2N.
2 Y0 U2 [) u! V: e I- |5 L% ?情形二5 M9 j; q' `6 H7 u3 I
如果被用工单位合法退回,那劳务派遣公司要重新给你派遣新单位,在被退回后到你被重新派遣之前的这段时间,劳务派遣公司要按当地最低工资标准给你发工资、交社保。7 Q/ r# z4 M V& |1 j- c: }
如果劳务派遣公司停了或者少了你的工资和社保,你可以以不提供劳动条件,未足额支付劳动报酬为由提被迫主张N的经济补偿金。
4 q3 `$ z3 U' s. t5 U! o- D新型思路# ` a8 P" h& h- U
(前提:被用工单位随意退回)
) Y+ T& z7 U0 T0 e5 O9 n( R; I& Z如果劳务派遣工被用工单位无故退回,月薪由原2万下拉到月薪2000,用待岗拉的套路拉低你的月薪,让你熬不住自动走人。9 o/ N8 h/ A8 ^, o- U1 w
这个情况下可以采用以下这个新型思路(已有成功案例)
% w7 `) U( K% _6 Y在让你待岗、发最低工资的情况下,你可以把实际用工单位连带劳务派遣公司一起告,你的诉求不是要2N,也不是要N,而是要求恢复原来的用工关系,并让用工单位撤回他对你的退回通知。2 |3 V; V: q, w( r9 c; f, r/ g
因为即使是劳务派遣,用工单位也不能无故随意地退回劳务派遣工。所以以这条为切入点不失为一个上策!
' J- J. |2 K# c2 E7 |- X这样用工单位面临两种选择:7 T7 t4 Y3 l9 o( e8 H- x
一、继续按照每月2万的工资用你。
- u8 E6 k! S2 P/ [二、跟你一裁两审打几年官司,最后把这几年打官司期间的工资补给你。这样算下来的钱可能是N+3了。有点曲线救国的意思。) q/ d [& ^8 D1 F0 \
结 语
" N- I3 j+ t# f最后想说的是:要补偿金的上上策其实还是通过和劳务派遣公司谈判解决,省时省力还能快速拿到一笔钱,然后去投入到新工作当中去。0 f# f" Y9 z" x1 u8 d* ^8 A
不到万不得已千万不要打官司
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