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所以今天就再来详细聊聊劳务派遣的员工被辞退时,到底有没有补偿金(或赔偿金)?如果有,跟谁去要?怎么要?有没有更高明的策略思路去要?真心希望此文能帮到跟这位朋友一样被劳务派遣“套牢”的朋友们!
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一、基本概念) V2 v; a$ Z; h, q4 X7 u+ {
1)什么是劳务派遣(即“真派遣”)?
8 s9 _$ `0 w3 d4 f( l P+ l" O2)什么是逆向派遣(即“假派遣”)?
- ?3 r6 @! k7 c: n# A2 j3)为什么企业喜欢用“逆向派遣”?
5 O7 s6 U: E4 Q! N) h1 O2 ]( Y* e5 |4)逆向派遣违法吗?$ K' f- a4 ^2 {9 G
以上这些基本概念请查看这篇文章《用工单位不变,劳务派遣单位不断换签,你到底属于真派遣还是假派遣?(上篇)》,在此不再赘述。7 i& S+ [6 a1 w9 c5 q$ G6 ]
补充:5)关于“逆向派遣”实际司法实践怎么判?
9 U( }, }9 o5 k* P关于司法实践的判决可参看这篇文章:《用工单位不变,劳务派遣单位不断换签,你到底属于真派遣还是假派遣?(下篇)》
% L8 T& F! ~8 @% B; \二、劳务派遣工主张补偿金的前提:到底跟谁有劳动关系?; ~/ k, o5 w, ~1 w3 a4 @
正常情况下,劳动者是和劳务派遣机构存在劳动关系的,但是如果出现无效派遣时,劳动者跟派遣机构的劳动关系就不成立了,这时候劳动者就是跟实际用工单位构成了事实上的劳动关系,有劳动争议时直接把实际用工单位和劳务派遣公司一起告。
; E G0 `$ U( l+ F/ n7 }* X到底你的情况是否属于无效派遣,可以参看这篇文章《劳务派遣被开除怎么维Q?》的最后部分内容。
( M i. H, q* r- B5 E Z结 论
7 R- p1 j+ g6 Q0 z9 g4 u9 y( E如果你的派遣属于有效派遣,那么你就是和劳动派遣公司存在劳动关系。如果你的派遣属于无效派遣,那么你的劳动关系是和实际用工单位存在事实上的劳动关系。+ x* ?7 j1 d6 b$ ~2 l3 b
三、劳务派遣员工被辞退时,经济补偿金该由谁承担?. `% m5 n# s# t, s+ r, W
主张补偿金(或赔偿金)大的原则是:
. t( S* a5 P o C/ h8 K跟谁有劳动关系就找谁要补偿或赔偿金,合法解除主张N+1,违法解除主张2N。) u& u# |1 z+ w+ s5 J' U) ^- R
如果是用工单位给被派遣员工造成损害的,根据《劳动合同法》第92条第2款规定派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。( b( B+ @! `$ k1 N+ U! j
四、为易懂且方便实操; w& s$ S: e" L0 w! w3 B
用一个真实案例(附常规思路+新型思路)说明
/ g4 Y; P1 O2 A/ Q9 L案 例 t/ s" W5 l! P4 `% d% L
一个劳务派遣工在实际用工单位工作了10年,每月工资2万。突然有一天,实际用工单位说,我们这不需要你了,就把劳务派遣工退回到原劳务派遣公司了,退回到劳务派遣公司后,你的月薪由原来每月2万变成了最低基本工资2000,正常情况下,劳务派遣工都很难接受。此时你该怎么办?
% F7 o) `3 {2 P% k' }常规思路- K/ v& `6 }% H. f
首先看实际用工单位退回你的理由是否符合《劳动合同法》第40、41条的规定。. ^7 S, X$ X% N
情形一
$ x: r0 z: q% }) K; E; y6 e/ l如果实际用工单位退回理由不符合《劳动合同法》第40条、41条的规定情形,那么属于违法退回。7 z% ~( R+ S0 f. a$ ]3 ] o/ w8 `: V
在你没有任何过错情况下被用工单位退回,而且劳务派遣公司也因此和你解除了劳动合同,这种情况下属于违法解除,你可以告劳务派遣公司主张2N.; A7 S8 @0 u H
情形二8 N2 n/ c- ?9 w7 l1 b
如果被用工单位合法退回,那劳务派遣公司要重新给你派遣新单位,在被退回后到你被重新派遣之前的这段时间,劳务派遣公司要按当地最低工资标准给你发工资、交社保。
( }9 B( a5 t; q- d; ]如果劳务派遣公司停了或者少了你的工资和社保,你可以以不提供劳动条件,未足额支付劳动报酬为由提被迫主张N的经济补偿金。
! q6 m. ^8 j+ S# i! q新型思路
7 s% _' r$ S2 ^: Y7 U0 ]9 C4 Y d(前提:被用工单位随意退回)
0 P& y! v8 [( C7 I: s: \+ z% X9 x如果劳务派遣工被用工单位无故退回,月薪由原2万下拉到月薪2000,用待岗拉的套路拉低你的月薪,让你熬不住自动走人。' e7 T: B4 D* P& e/ N- z* Q: Y: Z
这个情况下可以采用以下这个新型思路(已有成功案例)
. k( \8 D8 {0 L4 |- I在让你待岗、发最低工资的情况下,你可以把实际用工单位连带劳务派遣公司一起告,你的诉求不是要2N,也不是要N,而是要求恢复原来的用工关系,并让用工单位撤回他对你的退回通知。
# G, U/ T8 W: V, R. `- O4 K8 ^5 T因为即使是劳务派遣,用工单位也不能无故随意地退回劳务派遣工。所以以这条为切入点不失为一个上策!6 i; Y2 U$ d- F* r- [" W
这样用工单位面临两种选择:
+ A, {) ?! O, g- f" H一、继续按照每月2万的工资用你。
6 g* B1 i; `% q/ m6 y二、跟你一裁两审打几年官司,最后把这几年打官司期间的工资补给你。这样算下来的钱可能是N+3了。有点曲线救国的意思。- _5 p/ ^6 x6 h K, Y' g" k4 x* W
结 语. G6 T; H) h6 |! y9 Y/ g1 T
最后想说的是:要补偿金的上上策其实还是通过和劳务派遣公司谈判解决,省时省力还能快速拿到一笔钱,然后去投入到新工作当中去。' n$ D5 u" g, }' d' B# m4 s
不到万不得已千万不要打官司2 Y) R E, v$ d/ p. y
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