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最近遇到几起双倍工资案子。在劳动合同法实施快12年,双倍工资居然还属于高发劳动争议。很多用人单位,仍然为没有签订书面劳动合同买单。! D, R9 Y3 j' H$ H. H; y- ?% o& q
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最近相关的纠纷不少,还是操作不当引起的,举其中一例,来为各位解析。0 ^; C7 t' ] x2 P9 n- z: J! I
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甲单位从A地搬到B地之后,将员工也转到乙公司,由乙公司管理、发工资和缴纳社保。几个月之后,乙公司发现所有员工没有签订合同,于是通知全部签订。这个通知就坏了事,个别员工问亲朋好友中懂法律的能不能签订。未签订合同有双倍工资?员工就仲裁了。这是一个不当通知引发的惨案。# S# m0 C. O. T% H3 r* Q' O
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企业直接通知,错在哪里?( }5 }3 I- D* Y6 X
% d: R5 b/ V" W/ a( z2 U1 p5 H* a提醒劳动者维权了。4 d4 C# m. v: P& I! B( F5 o* }
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维权非常容易,因为:1 K) S/ v: M% d6 x$ H
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1、劳动合同法实施12年以来,铺天盖地的宣传,百度,自媒体,司法局,新闻,以及学校等各种途径的宣传,权利意识强了。
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1 f+ s7 ^4 }1 C# m A6 `. B2、劳动者的群体明显发生变化,过去50后、60后逐步退出劳动用工的大舞台,80后、90后成为劳动者的主力军了,甚至00后开始登台了。前段时间不是还有段子说,70后请假是看父母,80后请假是看孩子,90后请假是不舒服,00后请假是看老板不舒服。80以后的群体,他们的文化程度要高点,权利意识强点。3 N) z& b' r9 L
& H. d7 ~* Q. H9 V) n1 w0 k5 a2 g) {3、劳动者维权的成本很低,仲裁免费,一审的普通程序10块。
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0 B6 @% ~( U7 x$ W3 ~6 `- d; E4、二倍工资获利不菲,没有劳动合同,用人单位需要支付二倍工资,另外一部并不是支付劳动的对价,还是额外的利益。2 T9 r8 I; B) ]% P
8 V/ k: ~0 Z* P4 f4 K, s* q: N$ r/ `1 O通知劳动者以后,有个劳动者有亲戚是律师,一看没有合同,于是提起了二倍工资的仲裁。
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! X8 h) l/ [5 _1 |没有签订合同,公司立即通知显然错的。正确的做法,是先要风险排查。
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9 @. q; y+ C# y+ I4 T0 T1、有多少人没有签订劳动合同,会不会造成群体性纠纷。. q4 W2 v( ~; i: \" k6 B
X% j! i; u6 ~/ u# n! S6 A" ^ ?& p2、对没有签订劳动合同的人员,分类处理核对人数。8 j+ X c+ S$ |( [& l% b
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(1)1个月之内的,通知补签,不补的话可以终止合同。《劳动合同法实施条例》第五条规定,自用工之日起一个月内,经用人单位书面通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。
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(2)超过2年没有签订合同的,干脆不要管了。因为根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
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: ?/ z N' z, F6 O# d, T- C [4 \(3)分1年内和1年外的。第二个月到1年内的,都不存在时效问题,都有隐患。超过一年不满两年的,有的地方是整体计算时效,有的地方是按月计算时效,什么意思?从主张开始倒推一年,只要跟入职第二个月起到一年之间有交叉,整体计算时效的是双倍工资支持11个月,按月计算时效的是只有交叉的部分月才有双倍工资。
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最主要是这部分人员多不多,多的话成本就高。不多的话,问题不大。
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当然如果在此之前,你能做到这些,基本上也没有双倍工资的风险:$ h' i9 ^6 U# K* B2 \7 O( F
4 u/ {& T4 v& ?8 o! I0 p1、入职就要签订合同,最迟一个月内搞定。
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2、妥善保管劳动合同,防止被偷。
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3、亲自盯好每一个人签字,防止代签、左手签、消字笔签字。
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4、注意合同期限,到期后及时签订,防止漏签。
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( n4 b$ J7 s; h$ r1 _+ _- b这是防患于未然的,问题是针对已经发生的,怎么办?, `4 [8 }( c, f1 v+ d- V
( t# d- l- A+ w( O- b4 O6 p* V7 u1个月之内和超过2年的,基本上没有风险。1个月之内的让马上签订,不签订就走人。超过两年的,反正都已经视为无固定期限劳动合同。
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主要的问题是,针对超过1个月不满两年的,以重庆地区为例(重庆主流意见是整体计算双倍工资的时效,也有少数仲裁委是按月计算),怎么操作?
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% m$ K: ?! }) u. Z1、不要轻易的通知补签,通知补签的后果就是面临一场灾难。有些人知其然不知其所以然,以为通知补签就可以解决风险。殊不知,这只是你一厢情愿的想法,追别人不等于谈恋爱,你的做法要员工同意才行嘛。员工不配合,等于告诉员工,你可以告我二倍工资。至于员工告不告,可能告,可能不告。当然员工是有自己的顾虑的,员工的顾虑很多,比如员工珍惜工作,告了之后担心失业,觉得二倍工资不好不想告,打官司要请律师不想花钱等等。
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2 b# e% Q+ ?6 t" n2、制订二倍工资风险的方案,简单的说:
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9 _3 T& A( s( G$ t" a3 U6 z针对快到两年了,拖过去。( ?; }4 `2 U( \
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对其他人员超过2个月不满2年的,主要核算二倍工资的成本,分类对待:% M5 S! w9 g: H2 Y1 ]6 p$ m0 M! P2 @
3 t1 b3 B! L- |6 b" U# d针对一般员工,考虑用“准合同”来取代,很多地方的判例支持,通过岗位协议,上面明确工资、工作岗位、工作地点、工作内容、绩效等,巧妙化解。( S0 b# h0 |9 H6 y9 _* i* j
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针对善意的员工,可以通知补签,毕竟二倍工资是没有签订劳动合同的惩罚,不是用人单位克扣工资之类。
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' u5 r* {) U% Q# C针对维权意识特别强的员工,看看人数,找准时机用亲情也好友情也好爱情也好,或者清理有没有类似的入职登记表之类的,能不能用岗位协议来小心弥补,或者其他能签字一起确认的材料处理了。) Y$ k0 L9 u# \$ @& d, p, r
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说在后面,二倍工资制度,严格来说不是很好的制度。劳动合同的一大功能是证明劳动关系,其实证明劳动关系的证据非常多,工资记录,工作牌,工作证,工作过程中的相应痕迹,证人证言等。证明劳动关系相对困难的是建筑工地的农民工,但是包工头请的农民工本身与发包单位没有劳动关系,劳动合同对他们也没有什么帮助。现在农民工要求实名,要求参保,要求工资打卡,对农民工来说反而不是什么问题。: C3 L* E8 f5 M$ h' r3 v
! F5 K* N' C- N K3 |. Q1 {6 m签订劳动合同,是对员工可以证明劳动关系,实务中还是有签订了合同不给员工的。另外,签订书面劳动合同,对单位来说是更有利的,单位可以在劳动合同中先规定许多对其有利的条款,比如送达地址条款,员工再拒绝接受相关的文件,因为有送达地址就不行了。比如约定加班工资基数条款,加班工资基数按最低工资计算,没有合同就不能约定。比如,工作地点条款,可以约定的更为灵活。等等。
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没有签订书面劳动合同的后果,支付二倍工资。但仅仅是理论上支付,现实中的未签订书面二倍工资的情形虽然多,但并不是都需要支付二倍工资。对于企业来讲,避免纠纷的方式有很多种,事后的弥补总不如事先的防范。更重要的是,你明白了道理,还要知道怎么操作。
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