下载“黄片”被拘留，男子表示不服，警方最终道歉并赔偿

法外求知

下载“黄片”仅供自己观看，没有分享传播给其他人，也没有拿来赚钱，到底违不违法？会不会受到处罚？相信很多人都对这个话题很感兴趣，也很想知道答案。下面，本文便通过2012年的一则典型案例，详细对此加以阐述。
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案例回顾：

5 S. o# z) I. C' K% p事发2012年3月，男子顾某在家中上网时，当地警方在没有出示搜查令的情况下，进入其家中进行搜查，随后以协助调查为由将其带回派出所，平常使用的电脑主机也被一同搬走。

5 Z. W4 [  v0 L3 J7 r( H; q% o8 u# ]! Q在警局里，警方在顾某的电脑里查出有95部黄片，便询问顾某在哪儿弄的，有没有在网上进行传播。顾某如实供述是在网上下载的，平时仅供自己观看，并没有分享传播给其他人。
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. }/ e: Q. H/ j6 I+ @% o$ H/ _& [. z随后，警方以复制淫秽色情影片的罪名，对顾某处以行政拘留15天，并处罚款3000元的处罚。而电脑主机作为犯罪工具，也被依法没收。
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2 E  F1 H& @3 R" p$ x% O2 e  b不过，面对警方作出的处罚，男子顾某却表示不服，坚持认为下载黄片的行为并不违法，遂向当地法制办提请行政复议。同时在某论坛发了投诉网帖，讲述了自己的遭遇。

% [+ y  `% \: E6 ~6 r# Y该网帖一经发布，便迅速引起了网友们的热议，并在当时引发了巨大的争议。而随着舆论愈演愈烈，当地法制办在听取各方意见后，最终判定警方对顾某作出的处罚存在失当，故而予以撤销。
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- \( ^5 b5 N% a6 ~! D4 s  U$ u随后，当地警方向男子顾某当面道歉，退还罚款，并依法作出了相关赔偿，男子顾某对此表示满意，双方最终达成谅解，此事落下帷幕。
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那么，现在问题来了，本案中，警方为何认定顾某下载黄片的行为违法呢？
原来，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十八条规定：
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" D) H; @; }  Y  n0 i“制作、运输、复制、出售、出租淫秽的书刊、图片、影片、音像制品等淫秽物品，或利用计算机信息网络、电话以及其他通讯工具传播淫秽信息的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处三千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”
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本案中，男子顾某在网上下载黄片的行为，属于复制淫秽影片。而且由于顾某总计下载了高达95部黄片，数量巨大，不属于情节较轻之列，因此依法对其处以了行政拘留15天。并处罚款3000元的处罚。
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那么，现在问题又来了，本案中，男子顾某为何认为自己下载黄片的行为，不构成违法呢？
! V- I, f7 e; `6 {原来，顾某认为自己虽然的确下载了黄片，不过，“下载”不能等同于“复制”，相关法律规定的是，“复制”淫秽影片属于违法行为，并没有规定“下载”淫秽影片属于违法行为。

" x. J: A, a1 g) K+ c, ?' w( l& A  ]此外，他虽然下载了黄片，不过仅仅只是用来供自己观看，并没有分享传播给其他人，更没有拿来赚钱，也就是说，他的行为并没有给社会造成什么危害。
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( o/ G  d! n3 t& J( O0 x* P因此，顾某认为，既然相关法律没有明文规定，“下载”黄片属于违法行为，那么，警方对其做出的处罚明显适用法律错误，自己并不构成违法。

其实，本案争议很大，各方看法不一，而对于本案，本文主要观点如下：
4 @! s4 h  U: P7 N# q* l) E1、“下载”不能等同于“复制”，复制违法，下载不一定构成违法。
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6 L3 e, I! p6 q1 _* ~6 O$ t% d3 _“下载”与“复制”虽然具有非常大的相似性，但却并不能混为一谈，两者的定义不同，并不属于同一个概念，尤其对于讲究严谨的法律来说，更是如此。

+ D$ \# b6 L1 k5 n" A' p举个例子，如果你用U盘从别人的电脑上，拷贝了一部黄片到自己的电脑上，这就属于明显的“复制”行为，因为拷贝的定义就是复制。因此，你的这种行为构成了违法。

  B5 g  [9 Z0 b7 M0 o不过，如果你从网上直接“下载”黄片，被认定为“复制”的话，显然是有些牵强，因为下载的定义并不是复制，两者在定义上是存在明显区别的。
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综上所述：复制黄片属于违法行为，但下载黄片却不一定构成违法。因为相关的法律条文并没有明文规定，下载黄片属于违法。

2、没有搜查证，警方无权进行搜查
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根据我国《刑事诉讼法》第一百一十一条规定：进行搜查，必须向被搜查人出示搜查证。遇有紧急情况，不另用搜查证也可以进行搜查。
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根据我国《宪法》第三十九条规定：公民的住宅不受侵犯，禁止非法搜查或者非法侵害公民的住宅。

+ ?" a( V8 E' F! ?  j本案中，当地警方在没有出示搜查证的情况下，进入顾某家中进行搜查，显然是违法的，因为本案并不属于紧急情况。
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所谓“紧急情况”，是指被执行逮捕、拘留的人身藏凶器或引爆装置、剧毒物品或者在其住处放置爆炸物品等，可能发生自杀、凶杀及其他危害他人或公共安全的情况，或者有毁弃、转移罪证等反侦察迹象。

综上所述：本案中，由于不属于紧急情况，警方在没有搜查令的情况下，进入顾某家搜查，其实存在程序违法的问题。
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3、法不禁止即自由，公众应当有“免于恐惧的自由”
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5 s; R- A5 M! a$ e0 o& V本案中，虽然顾某下载黄片的行为的确有悖社会公序良俗，应该受到谴责，而且更不应该得到提倡，应该予以教育。

7 o$ I( w( r9 ^$ ~5 J; P不过既然相关法律法规，并没有明文规定其属于违法行为，那么，法不禁止即自由，顾某因为下载黄片而受到了行政处罚，显然是不合理的，也是没有法律依据的。

* L' C) Y7 o7 Z) @6 z此外，尽管黄片在我国是被明令禁止的，不过由于互联网的发达，现实生活中，很多人在网上都存在观看黄片甚至是下载的行为，如果相关行为一律被认定为违法的话，那么势必会引起公众的恐惧情绪。